ע"פ 3081/16 – אסמאא בלחאוי,מוחמד עלי נגד מדינת ישראל
1
בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט לערעורים פליליים |
ע"פ 3678/16 |
לפני: |
כבוד השופט י' דנציגר |
|
כבוד השופט א' שהם |
|
כבוד השופטת ע' ברון |
המערערת בע"פ 3081/16:
המערער בע"פ 3678/16: |
אסמאא בלחאוי
מוחמד עלי
|
|
נ ג ד |
המשיבה: |
מדינת ישראל |
ערעור על גזר דינו של בית המשפט המחוזי בבאר שבע, מיום 22.3.2016, בתפ"ח 42047-12-14, שניתן על ידי כב' השופטים נ' זלוצ'ובר; י' רז-לוי; ו-ש' פרידלנדר |
תאריך הישיבה: |
ז' בכסלו התשע"ז |
(7.12.2016) |
בשם המערערת בע"פ 3081/16:
בשם המערער בע"פ 3678/16: |
עו"ד יונס מואנס
עו"ד אסדי תאמר; עו"ד יוסי דגה |
בשם המשיבה: |
עו"ד סיגל בלום |
1. זהו ערעור על גזר דינו של בית המשפט המחוזי בבאר שבע, בתפ"ח 42047-12-14, שניתן על ידי כב' הרכב השופטים: נ' זלוצ'ובר; י' רז-לוי; ו-ש' פרידלנדר.
2
2. המערערים
הורשעו, על יסוד הודאתם בכתב אישום מתוקן בשנית שהוגש במסגרת הסדר טיעון, בעבירות
אלה: קשירת קשר לביצוע עוון, לפי סעיף
3. בעקבות הרשעתם בדין נגזרו על המערערים, ברוב דעות, עונשים כדלקמן:
המערערת 1 (להלן: המערערת) - 15
חודשי מאסר לריצוי בפועל בניכוי ימי מעצרה; 8 חודשי מאסר על תנאי לבל תעבור, בתוך
3 שנים מיום מתן גזר הדין (22.3.2016), אחת העבירות בהן הורשעה בתיק זה או עבירה
בניגוד לפרק ז' ל
המערער 2 (להלן: המערער) - 22
חודשי מאסר לריצוי בפועל, במצטבר לכל עונש מאסר שהוא נושא; 12 חודשי מאסר על תנאי לבל
יעבור, בתוך 3 שנים מיום מתן גזר הדין, אחת העבירות בהן הורשע בתיק זה או עבירה
בניגוד לפרק ז' ל
למען שלמות התמונה, נציין כי ביצוע עונש המאסר שהושת על המערערת עוכב בהחלטת השופט נ' סולברג, מיום 19.4.2016. נוסיף עוד, כי המערער מרצה כיום עונש של 20 שנות מאסר, וכאמור, העונש שהושת עליו בתיק זה מצטבר לעונש המאסר אותו הוא נושא.
המערערים אינם משלימים עם עונשי המאסר שהוטלו עליהם, ומכאן הערעור שלפנינו.
עובדות כתב האישום שהוגש נגד המערערים
3
4. בכתב האישום המתוקן בשנית, שהוגש נגד המערערים במסגרת הסדר טיעון (להלן: כתב האישום), נמסר כי המערער נשא, בתקופה הרלבנטית לכתב האישום, עונש של 20 שנות מאסר, בגין ביצוע עבירות נגד ביטחון המדינה. עוד עולה מכתב האישום, כי המערערת, שהיא תושבת טול כרם, נשואה לאדם בשם מוחמד בלחאוי (להלן: מוחמד), אשר ריצה באותה תקופה עונש של 8 שנות מאסר, בבית סוהר "קציעות", בגין ביצוע עבירות אמל"ח ומתן מקלט. המערער ומוחמד מרצים את מאסרם ביחד, באגף שבו מוחזקים אסירים בטחוניים, ולפי כתב האישום "קיימת ביניהם היכרות". נטען בכתב האישום, כי במועד שאינו ידוע במדויק למאשימה, ביקש המערער מאחיו עומאר (להלן: עומאר) לקנות 100 כרטיסי SIM, להעבירם למערערת, ולבקש ממנה כי בביקורה הקרוב בבית הסוהר "תכניס עבורו את כרטיסי ה-SIM שרכש", וכך היה. עומאר יצר קשר עם המערערת, מסר לה את כרטיסי ה-SIM, וביקש ממנה כי תעביר את הכרטיסים לידי המערער, בביקורה הקרוב בבית הסוהר, והיא הסכימה לבקשה. ביום 14.12.2014 בסמוך לשעה 15:00, הגיעה המערערת לכלא "קציעות" כדי לבקר את בעלה בבית הסוהר, "כשהיא מחזיקה בתוך איבר מינה את כרטיסי ה-SIM... כשהם עטופים בנייר טישו ובשקית". לאחר שהמערערת הגיעה אל עמדת הבידוק בבית הסוהר, איתרו הסוהרים את כרטיסי ה-SIM , והמערערת נעצרה.
גזר דינו של בית משפט קמא
4
5. כב' השופטת י' רז-לוי, אשר כתבה את חוות הדעת העיקרית בתיק, הטעימה כי המדובר בעבירות אשר תוכננו מראש ולא בוצעו באופן אימפולסיבי. עם זאת, ולזכותה של המערערת, ציינה השופטת רז-לוי כי המערערת לא היתה יוזמת המעשים, אלא נענתה לפניית אחיו של המערער להכניס את כרטיסי ה-SIM אל תוך הכלא. עוד צוין, כי במקרה דנן לא נגרם כל נזק, שכן המערערת נתפסה, טרם כניסתה לבית הסוהר, הגם שלא ניתן להתעלם מפוטנציאל הנזק, חרף העובדה שלא נקבע כי מטרת המעשה היתה לפגוע בביטחון המדינה או לסייע לארגון טרור. השופטת רז-לוי הוסיפה וקבעה, כי החדרת אמצעי תקשורת אל תוככי הכלא פוגעת בערכים החברתיים של בטחון המדינה ושלום הציבור, והדברים נכונים ביתר שאת כאשר מדובר בניסיון החדרה לאסיר בטחוני - כמו המערער. בהמשך, עמדה השופטת רז-לוי על מדיניות הענישה בעבירות דומות, ולאחר זאת קבעה כי מתחם הענישה ינוע בין 8 ל-24 חודשי מאסר לריצוי בפועל. לצורך קביעת עונשה של המערערת בתוך המתחם, נתנה השופטת רז-לוי את דעתה לכך שמדובר באשה כבת 40, אם לשלושה ילדים שהקטן שבהם הוא כבן 2.5 שנים. הילדים הקטנים חוו קושי רב, כאשר האם שהתה במעצר סגור ולאחר מכן במעצר בית, שעה שגם האב כלוא מאחורי סורג ובריח. בנוסף, יש להתחשב בכך שהמערערת הודתה במיוחס לה וחסכה זמן שיפוטי רב, וכי היא נעדרת עבר פלילי. לפיכך, סברה השופטת רז-לוי כי יש לגזור את עונשה של המערערת בתחתית המתחם שנקבע על ידה, והשיתה עליה 9 חודשי מאסר לריצוי בפועל ועונשים נלווים. אשר למערער, ציינה השופטת רז-לוי כי הוא כבן 40 שנה, הוא מרצה עונש של 20 שנות מאסר בגין ביצוע עבירות בטחוניות, ולחובתו הרשעות קודמות בעבירות כנגד בטחון המדינה. בנסיבות אלה, סברה השופטת רז-לוי, כי יש להשית על המערער עונש של 18 חודשי מאסר לריצוי בפועל, במצטבר למאסרו, בנוסף לעונשים נלווים.
6. כב' השופט נ' זלוצ'ובר, אשר כתב את דעת הרוב בתיק זה, ציין כי "התקשורת בין אסירים בטחוניים המשתייכים לארגוני הטרור, ולעיתים אף אסירים שהם מנהיגי הארגונים מחוץ לכלא חיונית עבורם לצורך פעולות והוצאת המזימות הטרוריסטיות לפועל". בהמשך, קבע השופט זלוצ'ובר כי אסיר בטחוני השפוט ל-20 שנות מאסר, אשר מזמין 100 כרטיסי SIM לכלא "אינו עושה זאת בתמימות, רק על מנת שיוכל להתקשר לבני משפחתו ולשאול לשלומם". המערערת, שהחדירה לתוך איבר מינה 100 כרטיסי SIM, גם היא אינה "עושה זאת בתמימות והיא מבינה למי היא מעבירה את הכרטיסים ולמה עלולים הם בסופו של דבר לשמש". בנסיבות אלה, סבר השופט זלוצ'ובר כי מתחם העונש ההולם נע בין שנה לשנתיים מאסר לריצוי בפועל. בקביעת עונשם של המערערים בתוך המתחם, ניתן משקל לנסיבותיה האישיות של המערערת, תוך הדגשת חומרת התנהגותו של המערער, שהיה היוזם וההוגה של החדרת הכרטיסים. לפיכך, נקבע עונשה של המערערת בתחתית המתחם, והושתו עליה 15 חודשי מאסר לריצוי בפועל, ואילו עונשו של המערער הוצב ברף העליון של המתחם, כך שעונשו הועמד על 22 חודשי מאסר לריצוי בפועל, במצטבר לעונש אותו הוא נושא כיום. כב' השופט ש' פרידלנדר הצטרף לעמדתו של השופט זלוצ'ובר באומרו, בין היתר, כי "פיקוח נפש של הרבים דוחה התחשבות במצוקתו של היחיד".
הערעורים על חומרת העונש
5
7. בהודעת הערעור שהוגשה בעניינה של המערערת, סקר בא כוחה, עו"ד יונס מואנס, את השתלשלות העניינים בתיק זה, שעה שכתב האישום הוגש מלכתחילה לבית משפט השלום, אך לאחר שהמשיבה הודיעה כי ברצונה לייחס למערערים עבירה של החדרת ציוד קצה רט"ן לכלא בנסיבות מחמירות, הועבר הדיון לבית המשפט המחוזי. לאחר הגשת כתב האישום המחמיר לבית המשפט המחוזי, הוסכם כי הוא יחזור למימדיו המקוריים, והמערערים הודו באשמה שיוחסה להם. בנסיבות אלה, סבור עו"ד מואנס כי יש ליתן משקל לקולה לעינוי הדין שהיה מנת חלקה של המערערת, דבר המצדיק הפחתה בעונשה. עוד נטען, כי משהושמטו הנסיבות המחמירות מכתב האישום, במסגרתן נטען כי המערערים פעלו במטרה "לפגוע בביטחון המדינה או לסייע לארגון טרור", לא היה מקום ליתן למעשים גוון בטחוני, והיה על בית המשפט "להשתחרר מהנסיבות הבטחוניות", בתיק זה. מאחר שמדובר במקרה דנן בעבירת עוון, לא היתה הצדקה, כך לגישת המערערת, לקבוע מתחם הנע בין שנה לשתי שנות מאסר לריצוי בפועל. המערערת סבורה כי בנסיבות ענייננו, היה מקום להעמיד את המתחם במנעד שבין 3 ל-18 חודשי מאסר, לכל היותר. עוד נטען, כי בעלה של המערערת לא הורשע בביצוע עבירות בטחוניות, ולפיכך לא עלה בדעתה של המערערת כי מדובר במעשה שיש בו כדי לפגוע בבטחון המדינה. המערערת הוסיפה וטענה, כי שגה בית משפט קמא גם בהצבת עונשה בתוך המתחם, שכן לא ניתן משקל ראוי לנסיבותיה האישיות ולנזק שייגרם לילדיה הקטינים, כמו גם לעינוי הדין הקשה שנגרם לה בתיק זה. בדיון בערעור, טען עו"ד מואנס כי המערערת שודלה על ידי אחיו של המערער להכניס את כרטיסי ה-SIM לכלא ולמוסרם לבעלה, שאיננו אסיר בטחוני, ולכן לא היה ראוי "להתייחס בחומרה יתרה למרכיב הבטחוני". עוד נטען, כי המערערת היתה במשך כ-3 חודשים במעצר, וב-7 חודשים נוספים שהתה במעצר בית מלא בעיר רהט, מבלי שראתה את ילדיה. המערערת הודתה באשמה שיוחסה לה והביעה חרטה על מעשיה, כך שלא היה מקום למצות את הדין עמה. עו"ד מואנס הציג בפנינו פסיקה שניתנה בבתי משפט השלום והמחוזי, בה הוטלו עונשים קלים יותר על עבריינים שהורשעו בעבירה דומה. לפיכך, התבקשנו להסתפק בתקופת מעצרה של המערערת כמאסר בפועל, ושלא להחזירה אל מאחורי הסורגים.
8. גם בהודעת
הערעור מטעמו של המערער נסקרה השתלשלות העניינים בתיק זה, כמפורט לעיל. עוד נטען,
כי לאחר השמטת הנסיבות המחמירות מכתב אישום, חובה היה על בית המשפט להימנע מאזכור
"האלמנטים הבטחוניים", בבואו לקבוע
את מתחם הענישה ואת עונשו של המערער בתוך המתחם. עוד נטען לאכיפה בררנית מצידה של
המשיבה, שכן אחיו של המערער, אשר רכש את כרטיסי ה-SIM ומסר אותם למערערת, לא נחקר בפרשה זו
ולא נעשה ניסיון "ולו הקטן ביותר" לאתרו. נטען
בנוסף, כי לא ניתן משקל של ממש להודאתו של המערער באשמה וללקיחת אחריות מלאה על
מעשיו. לבסוף, טוען המערער כי היה מקום להורות על חפיפת העונשים, שכן ברירת המחדל
לפי סעיף
6
תגובת המשיבה
9. המשיבה, אשר יוצגה על ידי עו"ד סיגל בלום, סומכת את ידיה על גזר דינו של בית משפט קמא, שניתן בדעת הרוב, ומבקשת לדחות את הערעור. בפתח טיעונה, התייחסה המשיבה לטענת המערער בדבר קיומה של אכיפה בררנית בעניינו, משום שאחיו, אשר רכש את כרטיסי ה-SIM ומסר אותם למערערת, לא נחקר ולא הועמד לדין. לדברי עו"ד בלום, המדובר בתושב שטחים, שההחלטה להימנע מליזום נגדו הליכי חקירה והעמדה לדין נובעת משיקולים לוגיסטיים, מה גם שאין וודאות כי הוא זה שסיפק את כרטיסי ה-SIM למערערת. עו"ד בלום התייחסה להשתלשלות העניינים, הנוגעת להעברת התיק מבית משפט השלום למחוזי, ולדבריה, כאשר הסתבר כי המערערים אינם מודים בכתב האישום המקורי, הוחלט להגישו בצירוף הנסיבות המחמירות לבית המשפט המחוזי - כפי המדיניות שהיתה מקובלת על הפרקליטות באותה תקופה. לאחר שהצדדים הסכימו להסדר הטיעון, חזר כתב האישום למימדיו המקוריים. אשר למדיניות הענישה בעבירות כגון דא, ציינה עו"ד בלום, כי אין תקדים לניסיון החדרה לכלא של כרטיסי SIM בכמות כזו, ועל כן רמת הענישה צריכה להיות גבוהה יותר מזו המשתקפת מפסקי הדין שהוגשו על ידי המערערים. אשר לטענה כי המערערת מטופלת בילדים קטנים וכי נסיבות חייה קשות, טענה עו"ד בלום, כי "זה הפרופיל של הנשים שמבצעות את העבירות האלה", ולכן אין ליתן משקל רב לנסיבות אלה. בהתייחס לטענת המערער כי יש לחפוף את העונש שהושת עליו בתיק זה, ולוּ חלקית, לעונש המאסר אותו הוא נושא כיום, טענה המשיבה כי יש בכך כדי לפגוע בשיקולי ההרתעה, אשר מהווים מחסום מסוים מפני ביצוע עבירות דומות.
דיון והכרעה
10. בפתח דברינו, נזכיר את ההלכה המושרשת לפיה ערכאת הערעור אינה נוטה להתערב במידת העונש שקבעה הערכאה הדיונית, אלא בנסיבות חריגות בהן מדובר בסטייה קיצונית ממדיניות הענישה במקרים דומים, או כאשר דבק פגם מהותי בגזר הדין (ע"פ 4498/14 גרידיש נ' מדינת ישראל (13.5.2015); ע"פ 5323/12 אבו ליל נ' מדינת ישראל (17.6.2014); ע"פ 7702/10 כהן נ' מדינת ישראל (29.5.2014)).
7
לאחר עיון בחומר שהוצג בפנינו, לרבות בהודעות הערעור, והאזנה לטיעוני הצדדים, הגעתי לידי מסקנה כי, גם אם מדובר בעונשים הנוטים מעט לחומרה, אין עסקינן בסטייה מהותית מרמת הענישה במקרים דומים, ועל כן אציע לחבריי לדחות את שני הערעורים.
11. המדובר באירוע חמור
ביותר, שעניינו ניסיון החדרה לכלא של 100 כרטיסי SIM, אשר יועדו לאסיר בטחוני, המרצה עונש של
20 שנות מאסר בבית סוהר "קציעות".
אכן, סעיף העבירה שיוחס למערערים תוקן, כך שהושמטו מכתב האישום הנסיבות המחמירות,
המופיעות בסעיף
"הברחת מכשירי טלפון אל בין כתלי הכלא נחשבת על-ידי גורמי הביטחון לפעילות בעלת השלכות מזיקות ביותר. השלכותיה חורגות הרבה מעבר לשאלות של משמעת בבית הסוהר עצמו אל עבר היבטים ביטחוניים ממש ומניעת פעילות של פשע וטרור מחוץ לכותלי בית הסוהר. מבחינה זו, כל הברחה של מכשיר טלפון אל בית הסוהר יוצרת איום פוטנציאלי על שלום הציבור ומסכלת היבט חשוב של מטרות הענישה - ניתוקו של העבריין המורשע מרשת הפעילות העבריינית, ככל שהוא עדיין קשור בה".
באותו מקרה דובר, אמנם, בניסיון להחדיר טלפונים סלולריים אל תוככי הכלא, אך הנזק הפוטנציאלי קיים גם כאשר מדובר בהברחת ציוד המשמש להפעלת הטלפונים הסלולריים, כפי המקרה דנן.
8
12. אשר לרמת הענישה
בעבירות של ניסיון להכנסת ציוד רט"ן לכלא, לפי סעיף
להלן אסקור פסיקה רלבנטית מהתקופה האחרונה: ת"פ 42550-02-14 (מחוזי באר שבע)
הוא אחד המקרים הראשונים שנדונו, לאחר כניסתו לתוקף של תיקון 47 ל
9
13. עינינו הרואות, כי העונשים שנגזרו על המערערים אינם סוטים, ובוודאי שלא באורח מהותי, מרמת הענישה שנקבעה במקרים דומים או קרובים מאוד לענייננו. וגם אם מדובר בהעלאה מסוימת של רף הענישה, אין לראות בכך משום טעם המצדיק את התערבותנו. סבורני, כי שופטי הרוב איזנו כראוי בין כלל שיקולי הענישה ולא התעלמו מהנסיבות לקולה שהוצגו על ידי המערערת. אשר למערער, צדק, לטעמי, בית משפט קמא בהשיתו עליו עונש מאסר הקרוב לרף העליון, על מנת להרתיע אותו, כמו גם עבריינים פוטנציאליים אחרים מפני ביצוע עבירות דומות, ומסיבה זו היה ראוי לצבור את עונש המאסר שהושת עליו לתקופת המאסר אותה הוא מרצה כיום, כפי שנעשה בכל המקרים האחרים, בהם בוצעו עבירות דומות.
14. סוף דבר, אציע לחבריי לדחות את שני הערעורים.
ש ו פ ט
השופט י' דנציגר:
אני מסכים.
ש ו פ ט
השופטת ע' ברון:
אני מסכימה.
ש ו פ ט ת
המערערת תתייצב לריצוי יתרת מאסרה, ביום 11.1.2017 עד השעה 10:00, בבית הסוהר "נווה תרצה", או על פי החלטת שירות בתי הסוהר כשברשותה תעודת זהות או דרכון ועותק מפסק דין זה. על המערערת לתאם את הכניסה למאסר, כולל האפשרות למיון מוקדם, עם ענף אבחון ומיון של שירות בתי הסוהר, טלפונים: 08-9787377 או 08-9787336.
הוחלט כאמור בפסק דינו של השופט א' שהם.
ניתן היום, י"ד בכסלו התשע"ז (14.12.2016).
ש ו פ ט |
ש ו פ ט |
ש ו פ ט ת |
_________________________
העותק כפוף לשינויי עריכה וניסוח. 16030810_I02.doc יא
